Правовое положение холдингов и финансово-промышленных групп

Анализ современных тенденций в сфере экономики показывает, что интеграция банковского и промышленного капитала - характерная особенность и объективная закономерность возникновения и развития мощных финансово-промышленных объединений. В промышленно развитых странах указанная интеграция практически завершена, созданы и успешно действуют на внутреннем и внешнем рынках немногочисленные (по сравнению с другими предпринимательскими структурами) транснациональные компании (ТНК), финансово-промышленные группы (ФПГ), а также иные финансово-промышленные объединения. Так, в результате союза банковского и промышленного капиталов США были созданы крупные финансовые объединения в виде семейных групп (Морганов, Рокфеллеров, Меллонов и др.). Интересна практика срастания крупнейших концернов и банков в ФРГ (например, финансовые группы "Дойче Банк", "Дрезднер Банк", "Коммерц Банк"). Крупные финансовые объединения действуют во Франции и других европейских государствах. Во Франции - это мощная нефтяная группа "Компани франсэз де петроль", нефтяная компания "Эльф-Акитен", в автомобилестроении -частная "Пежо" и государственная "Рено".

В Японии выделяют два уровня группирования: киге сюдан (сюданы) и киге гуруппу (или кэйрэцу). Основное их отличие заключается прежде всего в характере деятельности финансово-промышленных объединений и системе связей. Сюданы - это универсальные межотраслевые комплексы, объединяющиеся вокруг соответствующего банка и торговой фирмы. Связи между участниками сюдана скрепляются системой перекрестного владения акциями, перекрестным директоратом и т.д.. В числе первого уровня необходимо в первую очередь назвать такие финансово-промышленные объединения Японии, как "Мицуи", "Мицубиси", "Сумитомо", "Фуе" ("Ясуда").

Киге гуруппу (кэйрэцу) представляют собой объединения преимущественно вертикального типа. В структуре кэйрэцу между головной (материнской) компанией и входящими в состав объединения предприятиями существуют различные виды связей, основа которых -производственный профиль материнской фирмы.

В современной России процесс формирования финансово-промышленных объединений, в том числе ФПГ, находится в стадии своего становления. Можно говорить о создании в Российской Федерации крупнейших холдингов, ФПГ и альянсов коммерческих банков. Например, в состав нефтегазового конгломерата входят Национальный резервный банк, Газпромбанк, КБ "Империал", РАО "Газпром", нефтяная компания "ЛУКОЙЛ", внешнеторговое объединение "Газэкспорт" и т.д.

По оценкам президента ассоциации финансово-промышленных групп России О.Н. Сосковца, в настоящее время официальный статус ФПГ получили более 80 групп. В их состав вошли на добровольной основе 1000 промышленных предприятий и организаций, более 80 финансово-кредитных институтов. Общая численность занятых приближается к 4 млн. человек. Группы обеспечили прирост выпуска продукции на 3,5%, объем реализованной продукции - на 5%, экспорта - на 10%, инвестиций - на 6%. Такова статистика, но за ней скрывается положительная динамика развития финансово-промышленных групп в России.

На банковском рынке происходит также концентрация и централизация банковского капитала. Быстрый рост группы банков, занимающих сильные позиции, наблюдается в Москве. Такое положение сохранится. Так, исторически Лондон является важнейшим финансовым центром.

Рост капиталов московских банков привел к расширению сферы их интересов как внутри России, так и за ее пределами. Например, КБ "Российский кредит" имеет дочерние банки в Киргизии, Туркмении, Грузии, Азербайджане. В обозримом будущем формирование финансовых объединений в России может завершиться и в виде семейных групп. Пока для этого завершения не наступил благоприятный момент.

В литературе (преимущественно экономической) отмечается положительный опыт становления и развития ФПГ в Южной Корее. В частности, на этапе становления рыночной экономики Южная Корея жестко закрыла свой рынок, создавая крупные структуры, с помощью которых завоевывала место на внешнем рынке. Что касается России, то здесь, напротив, наблюдается ничем не обоснованная открытость отечественной экономики для иностранных поставщиков (изготовителей).

Кроме того, используемые в Южной Корее авторитарный стиль руководства, патронаж государства, система государственных льгот близки и понятны российской экономике и политическому истеблишменту. Характерные черты восточной модели управления в большей степени соответствуют не только природе нашего общества, но и русскому менталитету. Весьма интересная и продуктивная мысль!

Законодательство о ФПГ. Вместе с тем проблема становления и развития финансово-промышленных объединений в Российской Федерации связана не только с политическими, социально-экономическими, но и юридическими вопросами. Сравнительно недавно (30 ноября 1995 г.) в России был принят Федеральный закон "О финансово-промышленных группах", который устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации ФПГ. С его принятием утратил юридическую силу Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации". Сейчас в данной сфере действуют и другие подзаконные акты. Постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 г. N 48 утверждена специальная Программа содействия формированию финансово-промышленных групп, подписан Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" <3>. Ряд важных постановлений Правительства РФ был принят по тем или иным вопросам создания и организации деятельности ФПГ. К их числу относятся: Постановления от 23 мая 1994 г. N 508 "О порядке проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представленных на рассмотрение Правительства Российской Федерации" <4>, от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" <5>, от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп" <6>. Данный перечень ограничен.

В числе ведомственных актов надо назвать письмо Госкомимущества РФ от 17 октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний". В нем определяется статус ФПГ, взаимоотношение групп и холдингов, концернов, союзов, ассоциаций и других объединений.

Закон о ФПГ, несмотря на свою "молодость", уже стал предметом критики со стороны не только юристов, но и экономистов. Так, В.Д. Рудашевский, автор замечательной статьи по рассматриваемой проблеме, справедливо отмечает, что названный Закон должен быть актом прямого действия, однако из его 22 статей половина содержит отсылку к административным актам, решениям субъектов РФ и международным соглашениям практически по всем вопросам, имеющим принципиальное значение. Имеются и конкретные пробелы и недостатки Закона, а это служит основанием для продолжения работы над совершенствованием и самого Закона, и принятых во исполнение отдельных правовых актов.

Мы согласны с мнением о том, что в условиях переходного периода такой Закон о ФПГ необходим. Российская экономика еще не готова к использованию только рыночных регуляторов. Так, в промышленно развитых странах законодатель не стремится "зарегулировать" статус предпринимательских объединений и в целях поддержания свободы рыночных отношений старается придать правовым конструкциям гибкость и эластичность. На наш взгляд, надо продолжить работу над совершенствованием Закона о ФПГ с определением его места в системе российского законодательства. Пока что Закон о ФПГ (равно как и законодательство о финансово-промышленных группах) стоит изолированно в действующем законодательстве. Ни ГК РФ, ни законы о хозяйственных обществах не называют ФПГ в качестве субъектов права.

Понятие и виды ФПГ. В Законе (ст. 2) дается определение понятия ФПГ, которое существенно отличается от определения, содержавшегося ранее в Указе Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096. ФПГ определяется как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации соответствующих намерений.

Идея создания ФПГ не нова. ФПГ формируется в целях объединения материальных и финансовых ресурсов ее участников для повышения конкурентоспособности и эффективности производства, создания рациональных технологических и кооперационных связей, увеличения экспортного потенциала и т.д. Иначе говоря, в рамках ФПГ происходит объединение финансового (банковского) капитала и промышленного потенциала региона, отрасли, страны. ФПГ - это финансово-промышленная олигархия, которую в свое время критиковали известные классики.

Из легального определения ФПГ следует, что группы организуются либо в виде холдинга (основная компания и дочерние общества), либо через систему участия, при которой участники ФПГ на основе договора объединяют свои материальные и нематериальные активы полностью и частично. Такой вывод заслуживает внимания в контексте сравнения ФПГ с холдингом. ФПГ может быть смоделирована по типу холдинга.

ФПГ не является юридическим лицом и не может рассматриваться в качестве объединения юридических лиц. Юридическими лицами являются участники ФПГ, а также центральная компания ФПГ, образованная всеми ее участниками (ст. 11 Закона о ФПГ).

На наш взгляд, использование в Законе о ФПГ словосочетания "совокупность юридических лиц" нельзя рассматривать как некую ошибку законодателя. ГК РФ не содержит каких-либо положений, регулирующих статус ФПГ. Вопреки мнению А.Г. Мовсесяна, разрешенная ГК РФ форма ассоциаций и союзов не дает возможности для интеграции банковского и промышленного капитала. С точки зрения ГК РФ (ст. 121) коммерческие и некоммерческие организации могут добровольно объединиться в ассоциации (союзы) этих организаций. Причем ассоциации (союзы) являются некоммерческими организациями со статусом юридического лица. По этой причине ряд ученых-юристов справедливо считают, что ФПГ не вписывается в действующую систему юридических лиц.

Статус ФПГ весьма показателен: недопустимо сводить все коллективные образования к гражданско-правовой категории "юридическое лицо". Субъектами права, в том числе и гражданского, могут быть образования, не обладающие признаками юридического лица. Прорыв в этом направлении сделан. В силу п. 2 ст. 27 АПК РФ арбитражному суду (в случаях, предусмотренных федеральными законами) подведомственны дела по экономическим спорам и иные дела с участием образований, не являющихся юридическими лицами. В частности, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд, обладают процессуальными правами и обязанностями лиц, участвующих в деле (ст. 40, 41 АПК РФ).

Гражданский кодекс не признает ФПГ в статусе юридического лица, т.е. субъекта гражданского права. Аналогичная ситуация наблюдается в сфере действия норм других отраслей права. Закон о ФПГ (ст. 13) предусматривает возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса для участников ФПГ в случаях и порядке, установленных законодательством РФ. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ определяется Правительством РФ. Как отмечалось ранее, по этому вопросу было принято Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24. Кроме того, Закон не исключает признания в дальнейшем налоговой правосубъектности за финансово-промышленными группами. Однако Налоговый кодекс РФ не рассматривает ФПГ в качестве консолидированного налогоплательщика, хотя группы обладают необходимой организационной и имущественной обособленностью. Причины здесь разные.

Одна из основных причин - поступление налоговых платежей по месту регистрации налогоплательщика, т.е. головного предприятия ФПГ. Это повлечет за собой неравенство долей налоговых поступлений в местные бюджеты и бюджеты субъектов Российской Федерации, в которых расположены другие члены ФПГ. Чтобы не допустить межтерриториальной усобицы по поводу присвоения налоговых сборов, уплачиваемых ФПГ, Правительство РФ должно или ограничить перечень консолидированных налоговых взносов только взносами федерального назначения, или же прибегнуть к перераспределению налоговых поступлений.

Данная проблема - не только экономическая, но и в значительной степени носит политический характер. Обычно головной офис (центральная компания) размещается в центре, т. е. в Москве. Отсюда еще один аспект противопоставления между центром и регионами страны.

Закон о ФПГ очертил в известной мере экономические и формально-юридические признаки финансово-промышленной группы. Это - особый порядок регистрации и ликвидации ФПГ, круг ее участников, цели создания и предмет деятельности, государственная поддержка формирования ФПГ. Более подробно эти признаки будут рассмотрены ниже.

Финансово-промышленные группы подразделяются на транснациональные, национальные (федеральные) и региональные. Закон о ФПГ (ст. 4) выделяет транснациональные ФПГ, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств -участников СНГ. В случае создания транснациональной ФПГ межправительственного соглашения ей (группе) присваивается статус межгосударственной (международной). Особенности создания, деятельности и ликвидации такой группы устанавливаются указанными соглашениями. В литературе верно отмечалось, что Закон о ФПГ вносит путаницу в устоявшееся понятие "транснациональность". Непонятно, почему к транснациональным группам отнесены ФПГ, состоящие из юридических лиц, находящихся под юрисдикцией государств - участников СНГ? Напротив, для ФПГ с участниками из дальнего зарубежья отводится графа межгосударственных групп, причем лишь тем, которые образуются на основе межправительственных соглашений.

Что касается национальных и региональных ФПГ, то они прямо не названы в Законе (хотя, безусловно, являются объектом регулирования). Причина такого положения одна - Закон о ФПГ ориентируется на создание в первую очередь транснациональных и межгосударственных групп. Гигантомания в экономике преследует Россию до сих пор.

Надо развивать законодательство в области национальных и региональных ФПГ. В данной сфере надо принимать серьезные решения организационного, финансового и юридического характера. Нужна государственная программа развития ФПГ, транснациональных корпораций, других крупных финансово-промышленных объединений с учетом имеющегося мирового и отечественного опыта.

Наряду с этой (основной) классификацией ФПГ могут быть подразделены на другие виды. Используя различные критерии, различают следующие группы: а) банковские ФПГ и группы, сформированные одной компанией, во главе которой может быть промышленная организация, научно-исследовательский институт, торговая компания; б) вертикальные ФПГ, в которых предприятия, входящие в их состав, участвуют в выпуске одной и той же продукции, но на разных стадиях производства; горизонтальные ФПГ, в которых предприятия-участники осуществляют производство на одних и тех же стадиях или производят одну и ту же продукцию; в) крупные, средние и малые ФПГ (в зависимости от размера и производственного потенциала). Предлагается классифицировать группы на: ФПГ де-юре и ФПГ де-факто. Первые группы зарегистрированы в установленном законом порядке, вторые - не зарегистрированы (неформальные ФПГ). Встречаются и другие виды ФПГ <3>.

Научно обоснованная классификация групп - самостоятельная проблема теории и практики правового регулирования отношений с участием бизнес-групп. С точки зрения закона такая классификация лишь тогда полезна, когда она приобретает юридическое значение. Например, вряд ли уместно в Законе о ФПГ деление групп на крупные, средние и малые. Тем более что финансово-промышленные группы - это крупные, по своей экономической природе, предпринимательские образования.

Другое деление ФПГ - на банковские группы и группы, образованные одной компанией. Даже на первый взгляд видно, что указанная классификация является порочной: в ее основе лежат разные критерии. Ведь банковские группы выделяются по такому критерию, как сфера применения, а потому в данном классификационном ряду следует назвать, например, промышленные ФПГ, строительные ФПГ и др.

В России наибольшее развитие ФПГ получили в машиностроительных отраслях, в которых функционирует около 15% групп. Среди официально зарегистрированных ФПГ преобладают региональные группы.

Мы считаем также, что принципиальное значение для понимания правовой природы ФПГ имеет классификация групп на два вида: а) участники которой действуют как основное и дочерние общества - ФПГ холдингового типа; б) участники которой подписали договор о создании ФПГ, объединили свои имущественные активы и учредили центральную компанию. ФПГ первого вида представляют собой предпринимательское образование, основанное на "системе участия", экономической субординации и корпоративном контроле. ФПГ второго вида есть добровольное договорное предпринимательское образование.

Порядок регистрации и организации деятельности ФПГ. Закон о ФПГ различает регистрацию ФПГ и центральной компании. Порядок регистрации финансово-промышленных групп (гл. II Закона) содержит новые нормы. ГК РФ в части регистрации юридических лиц не распространяется на регистрацию ФПГ. В Законе дан перечень документов, необходимых для государственной регистрации ФПГ (заявка на создание ФПГ, договор о создании ФПГ, организационный проект и др.). Государственная регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца и включением в Госреестр ФПГ.

С позиции закона обязательным признаком ФПГ является государственная регистрация группы. В то же время, по мнению ряда ученых, существуют неформальные (незарегистрированные) группы. Сошлемся на высказанное в литературе мнение о том, что ФПГ могут функционировать и без регистрации. Отмечается, что ФПГ де-факто - это, как правило, бывшие министерства или крупные гособъединения; большинство фактических ФПГ - естественные монополии; многие из незарегистрированных ФПГ организованы по типу холдингов. В качестве примера служит группа Альфа-банка в цементной промышленности, объединившая акционерные общества "Альфа-Цемент", "Топкинский цемент", "Сухоложскцемент", "Нижнетагильский цементный завод" и др.

Резонно возникает вопрос: разве Закон о ФПГ допускает возможность создания финансово-промышленных групп без соответствующей регистрации? Нет, не допускает. Если встать на позицию о существовании ФПГ де-факто, тогда логично предположить о наличии юридических лиц без государственной регистрации. На наш взгляд, здесь не может быть неопределенности: либо регистрация нужна (обязательный признак), либо она факультативно присутствует в законе.

Центральная компания ФПГ регистрируется в порядке, установленном ГК для регистрации юридических лиц (ст. 11 Закона). Она (компания) является, как правило, инвестиционным институтом. Допускается ее создание в форме хозяйственного общества, ассоциации, союза. По обязательствам центральной компании ФПГ ее участники несут солидарную ответственность (ст. 14 Закона). Чаще всего в качестве инвестиционного института выступает кредитная банковская организация.

Участниками ФПГ являются коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные (за исключением общественных и религиозных организаций). В числе обязательных участников ФПГ Закон называет банки или иные кредитные организации и организации, действующие в сфере производства товаров и услуг. В состав ФПГ могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации.

Среди участников ФПГ первостепенное значение придается кредитной банковской организации. Вот что пишет по этому поводу Е. Торкановский: "Роль банка в структуре ФПГ трудно переоценить. Будет банк - будет ФПГ, не будет банка - даже крупная корпорация не может претендовать на этот статус". Причем в составе ФПГ может быть так называемый свой банк, т. е. кредитная банковская организация, специально созданная в качестве основного звена группы. Так, ФПГ "Интеррос" является типичной банковской группой, основными участниками и структурообразующим звеном которой выступили ОНЭКСИМ-банк и МФК. По такому же принципу были образованы ФПГ, сформированные Инкомбанком, банком "Российский кредит", консорциумом "Альфа-групп", банком "МЕНАТЕП". Однако кризис финансового рынка 1998 г. заметно повлиял на позиции коммерческих банков и, соответственно, отразился на сформированных ими корпоративных группах.

Сейчас, по оценкам специалистов, на финансовом рынке действуют 7 устойчивых банков-лидеров (Сбербанк Российской Федерации, Внешторгбанк, Газпромбанк, ММБ - Международный московский банк, МПБ - Международный промышленный банк, Альфа-банк, РОСБАНК). Что касается ОНЭКСИМ-банка, Инкомбанка, банка "Российский кредит", банка МЕНАТЕП, то они продолжают входить в состав ФПГ, но уже не в роли лидера. В результате на первое место стали выходить крупные предприятия (например, в ФПГ "Интеррос" крупнейшим членом является компания "Норильский никель"). Более того, появились группы, сформированные одной компанией (например, ОАО "Магнитогорский металлургический комбинат" в ФПГ "Магнитогорская сталь").

Независимо от места и роли банка в составе ФПГ кредитная организация реализует следующие функции: сберегательную, кредиторскую, информационную, расчетно-обслуживающую, гарантирующую. В любом случае (даже тогда, когда лидером в группе является крупное предприятие) банк по-прежнему остается финансовым центром ФПГ. В ФПГ "Магнитогорская сталь" таким банком является "Кредит Урал Банк".

Статья 12 Закона определяет понятие деятельности ФПГ. Под деятельностью ФПГ понимается деятельность ее участников, ведущаяся в соответствии с договором о создании ФПГ и/или с ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Данное определение, как справедливо отмечалось в литературе, страдает рядом недостатков. Во-первых, резонно спросить: как соотносится деятельность ФПГ с предпринимательской и иной экономической деятельностью? Во-вторых, надо различать деятельность ФПГ и деятельность центральной компании ФПГ в интересах последней. В-третьих, нуждается в расшифровке понятие "обособленные активы" в контексте с осуществляемой участниками группы деятельностью. Это позволяет рассматривать правила ст. 12 Закона о ФПГ неудачными и подлежащими уточнению.

Интересна природа договора о создании ФПГ. На наш взгляд, он несколько тяготеет к учредительному договору. Однако поскольку ФПГ не вписывается в структуру ГК РФ, постольку использование конструкции учредительного договора (как вида учредительных документов юридических лиц) некорректно. Договор о создании ФПГ представляет собой договор о совместной деятельности (договор простого товарищества).

Организационный проект (ст. 8 Закона) - пакет документов, представленный центральной компанией ФПГ и содержащий необходимые сведения о ее целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономическом, социальном и других результатах деятельности ФПГ. Объем требований к организационному проекту определяется Правительством РФ. Как видно, организационный проект играет значительную роль на стадии формирования ФПГ.

Поэтому резонно возникает вопрос: какова юридическая природа организационного проекта? Ведь данный проект - не только необходимый пакет документов. Слово "пакет" не несет юридической нагрузки.

Статья 15 Закона предусматривает меры государственной поддержки деятельности ФПГ. Среди них - предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов ФПГ, а также государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций. Банком России могут быть предоставлены банкам - участникам ФПГ льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности. Правительством РФ, исполнительными органами субъектов РФ могут быть предоставлены иные льготы для участников ФПГ. Государственная поддержка деятельности ФПГ - следующее направление совершенствования законодательства.

В реальной деятельности государство не выполняет взятые обязанности по государственной поддержке ФПГ. Ситуация с финансово-промышленными группами напоминает положение с малым бизнесом. В действующем законодательстве о малом предпринимательстве провозглашен ряд мер по государственной поддержке и стимулированию малого бизнеса. Однако здесь больше законодательной риторики и пафоса.

Главные причины такого положения - отсутствие у государства достаточных средств, необходимых для финансирования деятельности отечественных ФПГ, а также ясно выраженных приоритетов и принципов в действиях государства по поддержке ФПГ.

Система льгот и государственной поддержки ФПГ должна быть прозрачной и заранее известной всем участникам ФПГ. Причем указанная система должна быть общей (универсальной) для всех финансово-промышленных групп. Вместе с тем это не исключает возможности предоставления конкретным ФПГ индивидуальных льгот и преимуществ.

Действительно, сочетание общих и индивидуальных льгот, реально способствующих эффективной деятельности ФПГ, может послужить достаточным стимулом для образования конкурентоспособных групп.

Итак, с точки зрения гражданского законодательства ФПГ не являются юридическими лицами, т.е. субъектами гражданского права. Однако это не исключает возможности рассматривать их в качестве субъектов предпринимательской деятельности, равно как и субъектов других отраслей права (преимущественно публичного права). Далее, ФПГ нельзя, строго говоря, называть предпринимательскими объединениями, поскольку ст. 121 ГК РФ говорит об объединении юридических лиц в форме ассоциации и союза. Не случайно поэтому ряд авторов используют нейтральные словосочетания "предпринимательские многосубъектные образования". Конечно, на наш взгляд, сказанное не означает, что для обозначения ФПГ, холдингов запрещается использовать понятие "предпринимательские объединения". Напротив, мы считаем, что использование данного понятия целесообразно и логично в контексте общих рассуждений о статусе так называемых корпоративных структур, интегрированных бизнес-групп, неправосубъектных образований.

Государство играет двоякую роль на рынке страховых услуᴦ. С одной стороны, оно выступает его участником в сфере обязательного социального страхования посредством образования специальных целевых резервов для обеспечения платежеспособности страховых организаций и др.

С другой стороны, государство осуществляет регулирование страховой деятельности путем принятия нормативных актов по вопросам страхования, лицензирования страховой деятельности, развития конкуренции и ограничения монополистической деятельности на рынке страховых услуг, применения ответственности за нарушение страхового законодательства и др.

Одним из важнейших направлений государственного регулирования страховой деятельности является государственный контроль и надзор в сфере страхования, функции которого возложены на Федеральную службу страхового надзора (Росстрахнадзор), находящуюся в ведении Министерства финансов РФ.

В соответствии с Положением о Федеральной службе страхового надзора, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 ᴦ. N 330*(464), данный орган контролирует соблюдение субъектами страхового дела страхового законодательства, в том числе путем проведения проверок их деятельности на местах; достоверность представляемой субъектами страхового дела отчетности; обеспечение страховщиками их финансовой устойчивости и платежеспособности в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, а также для покрытия собственных средств, квот на перестрахование, нормативного соотношения собственных средств страховщика и принятых обязательств.

Росстрахнадзор также осуществляет полномочия по лицензированию страховой деятельности; ведению единого государственного реестра субъектов страхового дела и реестра объединений субъектов страхового дела; выдаче предписаний субъектам страхового дела при выявлении нарушений ими страхового законодательства; обращению в суд с иском о ликвидации страховой организации в случаях, установленных законом; осуществлению расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций; выдаче разрешений на открытие представительств иностранных страховых организаций и др.

Отдельные функции по контролю за деятельностью страховых организаций осуществляют в пределах своей компетенции федеральные антимонопольный и налоговый органы.

Основным нормативным правовым актом, определяющим правовое положение финансово-промышленных групп, является Федеральный закон от 30 ноября 1995 ᴦ. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"*(465) (далее - Закон о ФПГ). Данный Закон устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Поскольку финансово-промышленные группы представляют собой один из видов предпринимательских объединений, законодательство в данной сфере включает в себя также законы, определяющие правовой статус отдельных субъектов предпринимательской деятельности - федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах", "О банках и банковской деятельности" и др.

Большую роль в регулировании создания и деятельности финансово-промышленных групп играют подзаконные нормативные правовые акты, которые ст. 1 Закона о ФПГ включены в состав законодательства о финансово-промышленных группах. Некоторые из этих актов закрепляют общие положения о финансово-промышленных группах. В качестве примера приведем Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 ᴦ. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп"*(466), постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации"*(467).

Большинство актов, принятых в рассматриваемой сфере, касаются создания конкретных финансово-промышленных групп (к примеру, постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 ᴦ. N 1446 "О финансово-промышленной группе "Каменская агропромышленная финансовая группа")*(468), мер их государственной поддержки (постановление Правительства РФ от 12 июля 1996 ᴦ. N 792 "О мерах государственной поддержки деятельности финансово-промышленной группы "Российский авиационный консорциум")*(469).

Особенности функционирования финансово-промышленных групп субъектов РФ определяются актами соответствующих государственных органов. В качестве примера приведем постановление Правительства Москвы от 14 июня 1994 ᴦ. N 488, которым утверждены "Основные принципы и подходы в концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве"*(470).

Большое значение в правовом механизме регулирования деятельности финансово-промышленных групп отводится договорам и локальным актам. В силу п. 4 ст. 1 Закона о ФПГ отношения, не урегулированные указанным Законом, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, регулируются договором о создании финансово-промышленной группы, другими договорами, заключаемыми между участниками финансово-промышленной группы.

В соответствии со ст. 7 Закона о ФПГ договор о создании финансово-промышленной группы должен определять:

Наименование финансово-промышленной группы;

Порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово-промышленной группы;

Порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы;

Порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

Объем, порядок и условия объединения активов;

Цель объединения участников;

Срок действия договора.

Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целей и задач финансово-промышленной группы и соответствия законодательству Российской Федерации. По своей правовой природе договор о создании ФПГ относится к договорам о совместной деятельности.

В соответствии со ст. 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

ФПГ не представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму юридических лиц. Это предпринимательское объединение, не имеющее статуса юридического лица, но обладающее отдельными элементами правосубъектности*(471). В частности, ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" юридических лиц, являющихся участниками ФПГ, квалифицирует как "группу лиц", распространяя на нее положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам. В силу положений ст. 13 Закона о ФПГ участники могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса ФПГ утвержден постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 ᴦ. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса финансово-промышленной групп"*(472).

Закон о ФПГ выделяет две модели финансово-промышленных групп:

1. ФПГ, образуемая на основе взаимодействия в рамках основного и дочернего обществ. В силу ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Данная модель предусматривает формирование ФПГ холдингового типа*(473).

2. ФПГ, создающаяся на основе объединения материальных и нематериальных активов участников в силу договора.

ФПГ можно классифицировать и по иным основаниям. Так, в литературе*(474) проводится классификация финансово-промышленных групп по следующим критериям:

По формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

По отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

По степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

По масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные).

Так, межрегиональной является финансово-промышленная группа "Жилище", созданная по решению органов исполнительной власти и организаций Республики Коми, Брянской, Владимирской, Волгоградской, Московской, Новгородской, Тверской, Тульской и Ярославской областей. ФПГ регистрируется как транснациональная, если в ее состав входят юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, имеющие обособленные подразделения на территории этих государств или осуществляющие на их территории капитальные вложения. В том случае, если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной). К примеру, на основании Соглашений между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь созданы межгосударственные финансово-промышленные группы "Аэрокосмическое оборудование" (Москва, 2 апреля 2001 ᴦ.), "Формаш" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Интерагроинвест" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Электронные технологии" (Москва, 28 августа 1998 ᴦ.), "Межгосметиз" (Орел, 23 июля 1998 ᴦ.) и др. На седьмой сессии Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт "О финансово-промышленных группах"*(475).

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. Участники финансово-промышленной группы сохраняют свою юридическую самостоятельность.

В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. В силу п. 2 ст. 11 Закона о ФПГ, центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Вместе с тем, поскольку центральная компания ФПГ учреждается для ведения предпринимательской деятельности, представляется, что она должна регистрироваться в форме коммерческой организации.

В наименование центральной компании финансово-промышленной группы после государственной регистрации финансово-промышленной группы включаются слова "центральная компания финансово-промышленной группы". Устав центральной компании финансово-промышленной группы должен определять предмет и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансово-промышленной группы. Центральная компания финансово-промышленной группы:

Выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы;

Ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы;

Готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

Выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные. Исходя из сущности ФПГ среди ее участников обязательно должны быть организации, действующие в сфере производства товаров, оказания услуг, а также банки и другие кредитные организации. Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, финансово-промышленная группа по существу представляет собой объединение финансового и промышленного капитала для достижения поставленных при ее создании и соответствующих закону целей.

Законодательством установлены некоторые ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, ее участниками не бывают общественные и религиозные организации (объединения). Не допускается участие более чем в одной финансово-промышленной группе.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Государственную регистрацию ФПГ осуществляет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. Для государственной регистрации центральная компания ФПГ представляет следующие документы:

Заявку на создание ФПГ;

Договор о создании ФПГ, за исключением групп, образуемых основными и дочерними обществами;

Нотариально заверенные копии свидетельств о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию ФПГ;

Организационный проект, ᴛ.ᴇ. пакет документов, содержащих необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономических, социальных и иных результатах деятельности ФПГ, а также дополнительные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации ФПГ;

Заключение (согласие) собственника имущества государственных или муниципальных унитарных предприятий на внесение ими имущественных вкладов при вхождении в ФПГ;

Нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Межправительственное соглашение (для межгосударственных, международных ФПГ).

Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок создания ФПГ. Соответствующие отраслевые и функциональные департаменты Минэкономразвития РФ, другие органы и специалисты проводят экспертизу проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства РФ, утвержден постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 ᴦ. N 508*(476). Он распространяется на создание ФПГ, формируемых только из государственных федеральных предприятий, а также на основе межправительственных соглашений.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

Об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

О возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

О регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождается письменным объяснением причин. В случае принятия полномочным государственным органом необоснованного решения, а также в случае нарушения им сроков рассмотрения документов финансово-промышленной группы его действия бывают обжалованы в суд.

В Законе о ФПГ содержатся и другие положения, касающиеся судебного порядка решения вопросов, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Так, предусмотрена возможность ликвидации финансово-промышленной группы в случаях вступления в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании финансово-промышленной группы; нарушения законодательства РФ при создании финансово-промышленной группы, установленного вступившим в законную силу решением суда (ст. 19 Закона о ФПГ). На эти нормы Закона обращено внимание в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 января 1996 ᴦ. N С1-7/ОЗ-6*(477) "О некоторых положениях Федерального закона "О финансово-промышленных группах".

В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации, что подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением слов "финансово-промышленная группа", "транснациональная финансово-промышленная группа" или "межгосударственная финансово-промышленная группа", и включением в государственный реестр финансово-промышленных групп. Государственный реестр финансово-промышленных групп представляет собой единый банк данных, созданный полномочным государственным органом и содержащий необходимые сведения о государственной регистрации финансово-промышленных групп. Положение о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации утверждено постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621*(478).

В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливается договором о создании финансово-промышленной группы.

Деятельность ФПГ - это деятельность ее участников, осуществляемая ими в соответствии с договором о создании ФПГ и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов.

Государством предусмотрены различные меры поддержки деятельности ФПГ, в частности, возможность предоставления государственных гарантий для привлечения инвестиций; предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы; передача в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников*(479) и др. Сегодня ФПГ действуют в тяжелом и энергетическом машиностроении, авиационной, химической и металлургической промышленности, агропромышленном комплексе.

Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

Правовое положение фондов и финансово-промышленных групп

К субъектам предпринимательского права, занимающим особое положение, относят фонды. Они осуществляют хозяйственную деятельность специальных видов, не связанную с выпуском продукции и товаров, выполнением работ, оказанием услуг. Главная сфера их деятельности заключается в выполнении организационно-имущественных задач, управление собственностью или иными, главным образом, финансовыми фондами на предпринимательской основе. Эту деятельность называют или предпринимательской или тесно связанной с нею.

Так, например, в Российской Федерации существуют: Фонд федерального имущества, являющийся неправительственным органом, распоряжающийся и управляющий собственностью РФ, находящийся в его ведении; Федеральный дорожный фонд, дорожные фонды субъектов РФ, создаваемые для финансирования затрат, связанных с содержанием, ремонтом, реконструкцией и строительством автомобильных дорог общего пользования. Источниками средств таких фондов являются целевые внебюджетные поступления от налогов. В дорожные фонды могут направляться также средства от проведения займов, лотерей, продаж акций, штрафных санкций, добровольных взносов и т.д.

Эти источники распределяются между фондами в соответствии с законом и расходуются по утвержденному соответствующими органами власти порядку.

Субъектами предпринимательского права, созданные на основе договорно-организационной формы предпринимательской деятельности, являются финансово-промышленные группы.

Правовой статус финансово-промышленных групп определяется Федеральным законом от 30.11.1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах».

Понятие «финансово-промышленная группа» определено в статье 2 данного Закона. Согласно которой финансово-промышленная группа - совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица, подписавшие договор о ее создании, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочернее общество, образующее финансово-промышленную группу

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается.

Правовое положение консорциумов, синдикатов, пулов

Общим признаком, характеризующим данные субъекты, является то, что действующее российское законодательство не содержит правового определения этих субъектов, а также их правовой регламентации. Существуют лишь рекомендательные акты некоторых международных организаций.

Консорциум определяют как временное договорное объединение субъектов (партнеров), обладающих статусом предпринимателей (как индивидуальных, так и коллективных), сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьи лицом. Консорциум не является юридическим лицом, следовательно, он не подлежит государственной регистрации в качестве такового.

В практике выделяются два основных вида консорциумов:

· простой, который основан на обязательственных отношениях партнеров по консорциуму и каждого из них с третьим лицом - заказчиком. Партнеры отдельно друг от друга несут риски выполнения работ перед заказчиком и получают от него вознаграждение;

· ассоциация в форме простого товарищества - партнеры совместно несут риски и получают прибыль.

Наряду с консорциумом, в российском законодательстве отсутствуют нормы, регламентирующие положение такой формы объединения предпринимателей как синдикаты.

Синдикат - это объединение однородных промышленных предприятий, созданное в целях сбыта изделий через общую контору по продаже, организованную в форме особого товарищества, с которой каждый из участников синдиката заключает одинаковый по условиям договор на сбыт своих изделий. Участники синдиката сохраняют производственную, но утрачивают коммерческую самостоятельность.

Российское законодательство также не содержит определение пула. В общем смысле под пулом понимается форма монополистического объединения, имеющего обычно временный характер. Существуют торговые, биржевые, патентные и другие пулы. В них устанавливаются правила распределения общих расходов и прибыли, которая поступает сначала в общий фонд, а затем распределяется в установленной заранее пропорции.

Государство играет двоякую роль на рынке страховых услуг. С одной стороны, оно выступает его участником в сфере обязательного социального страхования посредством образования специальных целевых резервов для обеспечения платежеспособности страховых организаций и др.

В соответствии с Положением о Федеральной службе страхового надзора, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 330*(464), данный орган контролирует соблюдение субъектами страхового дела страхового законодательства, в том числе путем проведения проверок их деятельности на местах; достоверность представляемой субъектами страхового дела отчетности; обеспечение страховщиками их финансовой устойчивости и платежеспособности в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, а также для покрытия собственных средств, квот на перестрахование, нормативного соотношения собственных средств страховщика и принятых обязательств.

Основным нормативным правовым актом, определяющим правовое положение финансово-промышленных групп, является Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"*(465) (далее - Закон о ФПГ). Данный Закон устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Поскольку финансово-промышленные группы представляют собой один из видов предпринимательских объединений, законодательство в данной сфере включает в себя также законы, определяющие правовой статус отдельных субъектов предпринимательской деятельности - федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах", "О банках и банковской деятельности" и др.

Большую роль в регулировании создания и деятельности финансово-промышленных групп играют подзаконные нормативные правовые акты, которые ст. 1 Закона о ФПГ включены в состав законодательства о финансово-промышленных группах. Некоторые из этих актов закрепляют общие положения о финансово-промышленных группах. В качестве примера приведем Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 г. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп"*(466), постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации"*(467).

Большинство актов, принятых в рассматриваемой сфере, касаются создания конкретных финансово-промышленных групп (например, постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1446 "О финансово-промышленной группе "Каменская агропромышленная финансовая группа")*(468), мер их государственной поддержки (постановление Правительства РФ от 12 июля 1996 г. N 792 "О мерах государственной поддержки деятельности финансово-промышленной группы "Российский авиационный консорциум")*(469).

Особенности функционирования финансово-промышленных групп субъектов РФ определяются актами соответствующих государственных органов. В качестве примера приведем постановление Правительства Москвы от 14 июня 1994 г. N 488, которым утверждены "Основные принципы и подходы в концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве"*(470).

В соответствии со ст. 7 Закона о ФПГ договор о создании финансово-промышленной группы должен определять:

Наименование финансово-промышленной группы;

Порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

Объем, порядок и условия объединения активов;

Цель объединения участников;

Срок действия договора.

ФПГ не представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму юридических лиц. Это предпринимательское объединение, не имеющее статуса юридического лица, но обладающее отдельными элементами правосубъектности*(471). В частности, ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" юридических лиц, являющихся участниками ФПГ, квалифицирует как "группу лиц", распространяя на нее положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам. В силу положений ст. 13 Закона о ФПГ участники могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ утвержден постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной групп"*(472).

Закон о ФПГ выделяет две модели финансово-промышленных групп:

2. ФПГ, создающаяся на основе объединения материальных и нематериальных активов участников в силу договора.

По формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

По отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

По степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

По масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные).

В том случае, если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной). Например, на основании Соглашений между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь созданы межгосударственные финансово-промышленные группы "Аэрокосмическое оборудование" (Москва, 2 апреля 2001 г.), "Формаш" (Москва, 16 октября 1998 г.), "Интерагроинвест" (Москва, 16 октября 1998 г.), "Электронные технологии" (Москва, 28 августа 1998 г.), "Межгосметиз" (Орел, 23 июля 1998 г.) и др. На седьмой сессии Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт "О финансово-промышленных группах"*(475).

Ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы;

Готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные. Исходя из сущности ФПГ среди ее участников обязательно должны быть организации, действующие в сфере производства товаров, оказания услуг, а также банки и другие кредитные организации. Таким образом, финансово-промышленная группа по существу представляет собой объединение финансового и промышленного капитала для достижения поставленных при ее создании и соответствующих закону целей.

Законодательством установлены некоторые ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, ее участниками не могут быть общественные и религиозные организации (объединения). Не допускается участие более чем в одной финансово-промышленной группе.

Заявку на создание ФПГ;

Договор о создании ФПГ, за исключением групп, образуемых основными и дочерними обществами;

Организационный проект, т.е. пакет документов, содержащих необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономических, социальных и иных результатах деятельности ФПГ, а также дополнительные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации ФПГ;

Нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Межправительственное соглашение (для межгосударственных, международных ФПГ).

Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок создания ФПГ. Соответствующие отраслевые и функциональные департаменты Минэкономразвития РФ, другие органы и специалисты проводят экспертизу проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства РФ, утвержден постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 г. N 508*(476). Он распространяется на создание ФПГ, формируемых только из государственных федеральных предприятий, а также на основе межправительственных соглашений.

Об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

О возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

О регистрации финансово-промышленной группы.

Вопрос об участниках пажен для любого предпринимательского объединения. Проблема формирования участников ФПГ может быть разрешена по-разному, в зависимости от того, с каких позиций данный вопрос будет решаться.

Так, например А.

Н. Кондратьев утверждает, что с экономической точки зрения формирование состава участников финансово-промышленной группы происходит в зависимости от возможной экономической целесообразности их сотрудничества, что, в свою очередь, должно выразиться в обеспечении конкурентных позиций конечной продукции171.

Для юриста основным аспектом в решении указанного вопроса является правовое положение участников финансово-промышленной группы, при разрешении которого неизбежно анализирование положений действующего законодательства, которое посвящено участникам ФПГ в целом и каждому в отдельности.

В настоящем параграфе правовое положение участников ФПГ будет проанализировано с учетом следующих особенностей. Федеральный закон «О

финансово-промышленных группах» был признан утратившим силу. На смену Закону о ФПГ не было принято никакого другого нормативно-правового акта, что привело к многочисленным правовым проблемам. Изучая правовой статус участников ФПГ следует отмстить следующее. Отмена Закона о ФПГ не привела к ликвидации уже созданных ФПГ. Кроме того, законодатель также не установил запрет на создание подобных объединений. Учитывая это, отмена Закона о ФПГ привела к необходимости более пристально проанализировать проблемы, связанные с правовым положением участников ФПГ вновь создаваемых групп и уже существующих финансово-промышленных групп в соответствии с действующим гражданским законодательством РФ, учитывая положения Закона о ФПГ.

Статья 2 Закона о ФПГ определяла финансово-промышленную группу как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками финансово-промышленной группы по отмененному Закону о ФПГ признавались юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

В качестве участников ФПГ признавались только юридические лица. Гражданский кодекс РФ172 в статье 48 признает юридическим лицом организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Не могли входить в состав участников ФПГ физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, независимо от сферы своей деятельности. Однако в состав

ФПГ могли входить не все юридические лица. Закон о ФПГ не предоставлял возможности участия в ФПГ общественным и религиозным организациям (объединениям). Основной направленностью деятельности таких организаций является удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей их участников173, что не позволяет участвовать таким организациям в ФПГ.

В связи с отменой Федерального закона «О финансово-промышленных группах» отменено такое обязательное условие как запрет на вхождение в финансово-промышленные группы индивидуальных предпринимателей и общественных и религиозных организаций. В настоящее время Гражданский кодекс РФ допускает участие в предпринимательских объединениях и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Такое запретное положение Закона о ФПГ рассматривалось О. А. Герасимовым как «... дискриминационные условия осуществления предпринимательской деятельности одних субъектов предпринимательства перед другими, что недопустимо и противоречит принципам справедливости, равенства перед законом, неоправданно ограничивает свободу экономической деятельности.»174

На наш взгляд, государство в лице законодателя, принимая такой запрет, руководствовалось тем, что индивидуальный предприниматель не обладает крупным промышленным или банковским капиталом и не в состоянии принимать участие в реализации целей создания финансово-промышленной группы.

Точно отметил Н. И. Михайлов о том, что финансово-промышленная группа представляет собой объединение юридических лиц, обладающих реальным и достаточно крупным промышленным и финансовым капиталом, способных вести эффективную совместную деятельность на приоритетных направлениях рыночной политики государства в Российской Федерации175. В то же время В. Н. Петухов отмечал, что из-за отсутствия крупных производств, ориентация на финансово-промышленные группы оправдана не во всех отраслях176.

Вместе с тем, нельзя не отметить заинтересованность индивидуальных предпринимателей, имеющих небольшие производственные мощности, во вхождении в региональные финансово-промышленные группы177.

Считаем необходимым привести некоторые статистические данные о том, что из всею числа зарегистрированных финансово-промышленных групп, 50% составляют ФПГ малого размера, 40% - среднего, и только 10% составляют ФПГ крупного размера178. Вместе с тем, В. А. Цветков отмечает, что создание региональных ФПГ может повлечь превращение ФПГ в инструмент решения региональных экономических и социальных задач в ущерб собственных интересов, и, как следствие, формирование «карманных» ФПГ, а также попадание под власть местных администраций отдельных членов ФПГ, что может ослабить внутренние связи ФПГ179.

В статье 23 Гражданского кодекса РФ определено, что гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью и имеющий статус, установленный законом, то есть индивидуального предпринимателя, имеет такие же права, которые установлены для коммерческих юридических лиц в Гражданском кодексе РФ. Таким образом, индивидуальные предприниматели имеют такое же право как и юридические лица на создание договорных форм объединений.

Считаем, что законодательное выделение региональных финансово- промышленных групп и предоставление индивидуальным предпринимателям права на участие в таких ФПГ, с учетом сведения указанных рисков к минимуму, явилось бы стимулирующим фактором в развитии малого предпринимательства в РФ.

Среди участников ФПГ могут быть как коммерческие организации, так и некоммерческие организации. В соответствии со ст.50 ГК РФ коммерческими организациями являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В соответствии со ст.50 ГК РФ, ст.2 ФЗ «О некоммерческих организациях»180 некоммерческими организациями являются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. При этом некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Поэтому делаем вывод о том, что законодательство допускает участие некоммерческих организаций в таком предпринимательском объединении как ФПГ.

В ФПГ как объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возможно участие иностранных организаций, что допускается действующим законодательством. Причем иностранные организации также могут быть как коммерческими, так и некоммерческими. Если иностранная организация, являющаяся участником ФПГ, находится под юрисдикцией государства - участника Содружества Независимых Государств (далее - СНГ), имеет обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляет на их территории капитальные вложения, такая ФПГ в соответствии с Законом о ФПГ регистрировалась как транснациональная.

Ст.4 Закона о ФПГ была посвящена участию в ФПГ только тех иностранных организаций, которые находились под юрисдикцией государств - участников СНГ. При этом в Законе о ФПГ не отмечалось, возможно ли участие в ФПГ иностранных организаций, находящихся под юрисдикцией государств, не являвшихся участниками СНГ" и повлияло ли их участие на статус самой ФПГ, как в случае с транснациональными.

Положения Закона о ФПГ допускали участие в ФПГ организаций, которые находились под юрисдикцией иностранного государства, не являющегося участником Содружества Независимых Государств, на основе межправительственного соглашения. В таком случае, в соответствии со ст. 4 Закона о ФПГ финансово-промышленной группе с таким участником присваивался статус межгосударственной (международной).

В настоящее время возможно участие в группах иностранных организаций вне зависимости от того, находится ли организация под юрисдикцией государства-участника СНГ или нет.

Следует отметить, что холдинговые модели финансово-промышленных групп с участием иностранных организаций не создавались, так как ни одно государство не допускало, чтобы национальные компании находились под контролем компаний иностранных государств. Поэтому договорные формы объединений с участием иностранных организаций получили наибольшее распространение.

Отменено обязательное межправительственное соглашение на создание межгосударственных финансово-промышленных групп. Несмотря на то, что межправительственное соглашение, как обязательная правовая основа создания межправительственной финансово-промышленной группы, в законодательстве не указывается, то на практике такие соглашения все же будут заключаться по одной простой причине: государство как собственник и участник в уставных капиталах хозяйственных обществ и унитарных предприятий должно принять решение об участии таких обществ и предприятий в совместных с иностранными компаниями проектах. И для того, чтобы определить формы, характер взаимодействия компаний и цели сотрудничества, между государствами будут заключаться межправительственные соглашения. Считаем, что в данном случае речь будет идти о крупных проектах, имеющих стратегическое значение для государств, чьи компании будут участвовать в проектах.

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что положения Закона о ФПГ, позволяли разделить всех участников ФПГ на две группы.

Первая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ обязательно, т. е. так называемых обязательных участников. Вторая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ возможно, но не обязательно, т. с. гак называемых необязательных участников.

Обязательными участниками, являлись организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации. Поэтому в любой ФПГ, созданной к настоящему времени присутствуют указанные организации. Данные организации являются обязательными участниками ФПГ по следующей причине. Так как финансово-промышленная группа создается путем слияния промышленного и финансового капиталов в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест, то реализация этих проектов и программ возможна именно путем объединения обязательных участников ФПГ. Эти же доводы можно привести, обосновывая необходимость участия промышленных организаций и банков в ФПГ, создаваемых в настоящее время.

Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, олицетворяют одну из составляющих ФПГ, так называемый промышленный капитал. Каких-либо ограничений на вхождение в состав ФПГ в зависимости от сферы деятельности организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, законодательством не предусмотрено. Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, могут быть различной отраслевой принадлежности: строительные, горнодобывающие, химические, аграрные, страховые, машиностроительные и другие.

Достаточно большое количество ФПГ созданы по отраслевому принципу и специализируются в отдельной отрасли. Так, в облает химической и нефтехимической промышленности действуют следующие ФПГ: «Эксохим», «Русхим», «Арамиды и техЕЮЛОгия», «Эксобиотех» и другие181. В строительной индустрии - «Средуралстрой», «балтийская строительная компания», «Жилище», «Госстрой» и другие. В металлургической промышленности - «Объединенная горно-металлургическая компания», «АтомРудМет», «Танако», «Метаплиндустрия» и другие. В пищевой промышленности - «Великая Сибирь», «Зерно-Мука-Хлеб», «Каменская Агропромышленная группа», «Союзагропром» и другие. В самолетостроении - «Российский авиационный консорциум», «Двигатели ПК», «Азрофин» и другие182.

Банки и небанковские кредитные организации олицетворяют финансовый капитал в ФПГ. Как отметил Н. И. Михайлов «... банки по существу призваны выполнять функции инвестиционно-расчетных центров в такой разновидности корпоративных объединений как финансово-промышленные группы»183.

В ФПГ возможно участие как банка так и небанковской кредитной организации. По Закону о ФПГ и банк и небанковская кредитная организация имели одинаковый правовой статус. Различие в их статусе определяется другим законом - «О банках и банковской деятельности»1. В соответствии с данным законом основное отличие банка от небанковской кредитной организации заключается в объеме тех банковских операций, которые они могут осуществлять. Так, только банк имеет исключительное право осуществлять привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Такое ограничение для небанковских кредитных организаций связано с тем, что исключительные банковские операции предъявляют повышенные требования к ликвидности кредитной организации по этим видам операций184. Это обеспечивается тем, что минимальный размер уставного капитала банка в десять раз больше чем кредитной организации2.

К необязательным участникам ФПГ Закон о ФПГ относил все остальные организации, имеющие право быть участниками ФПГ. В настоящее время в связи с отсутствием ограничений на вхождение в ФПГ, рассмотрим некоторые юридические лица. В состав участников финансово-промышленной группы в настоящее время могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе. Еще до принятия Закона о ФПГ отмечался особый интерес страховых компаний на вхождение в состав финансово- промышленных групп. По мнению страховщиков, работа в финансово- промышленных группах восстановит интерес к страхованию как к эффективному финансовому инструменту повышения устойчивости производства в новых условиях хозяйствования185.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. При эюм, дочерние предприятия в соответствии в Законом о ФПГ могли входить в состав финансово- промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем). При применении этих положений ст.З Закона о ФПГ возникала проблема, на которую указал С. Артеменков186. В соответствии со ст.2 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»187 унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Таким образом, положения ст.З Закона о ФПГ, в части касающейся дочерних предприятий унитарных предприятий, не подлежала применению на основании п.1 ст.З7 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», как противоречащие этому закону.

Закон о ФПГ предусматривал ряд ограничений для участников ФПГ.

Каждый участник ФПГ должен был участвовать только в одной ФПГ. Участие в нескольких ФПГ не допускалось. Как отмечал 10. Винслав, такое положение Закона о ФПГ вызвало негативную реакцию со стороны коммерческих банков. Учитывая тот факт, что мощных финансово-кредитных организаций, Способных вкладывать собственные средства в промышленные проекты, пока не так много, для коммерческих банков следовало бы сделать исключение, разрешиз в хождение в несколько ФПГ188.

В. Н. Петухов связывал это ограничение с тем, что законодательством предусмотрен ряд мер государственной поддержки ФПГ189. Поэтому, являясь участником нескольких ФПГ, то или иное юридическое лицо могло бы получать необоснованные преимущества, и стремилось бы их получать. Кроме того, для участника нескольких ФПГ вполне вероятна возможность оказаться в составе конкурирующих между собой ФПГ,

В. Д. Рудашевский отмечал, что этот запрет установлен из-за опасений монополизации рынка, который и без того характеризуется высочайшей степенью монополии190.

На наш взгляд, все эти позиции являются правильными и дополняют друг друга. Также указывают, что этот запрет чрезвычайно легко обходится: достаточно любому участнику ФПГ учредить свою дочернюю компанию, фирму, банковскую структуру или организацию, чтобы она стала полноправным участником любой ФПГ191. Следует отметить, что для предотвращения указанной ситуации Закон о ФПГ предусматривал еще одно ограничение: дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием - учредителем).

Участниками ФПГ признавалась не просто совокупность юридических лиц.

Для признания этой совокупности финансово-промышленной группой необходимо выполнение ряда условий. Исходя из определения ФПГ, можно сделать вывод о том, что образование ФПГ возможно двумя способами. Первый - путем объединения материальных и нематериальных активов юридических лиц (система участия) на основе договора о создании ФПГ. Второй - на базе юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества.

При создании ФПГ по первому вариант)", одним из главных условий является то, что участникам необходимо подписать договор о создании ФПГ, в котором в качестве одного из обязательных условий должен быть указан порядок и условия учреждения центральной компании финансово- промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово- промышленной группы.

Вновь созданная центральная компания ФПГ, как участник ФПГ, является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании ФПГ. Центральную компанию учреждали участники договора, т. е. после его подписания. Следовательно, участники ФПГ должны были подписать договор о создании ФПГ, в котором указывался порядок и условия учреждения центральной компании ФПГ как юридического лица в организационно- правовой форме хозяйственного общества, ассоциации (союза), уполномоченного на ведение дел ФПГ, затем зарегистрировать центразьную компанию, подготовить пакет документов, необходимых для регистрации ФПГ в соответствии с требованиями ст.5 Закона о ФПГ, после этого центральная компания ФПГ подавала в полномочный государственный орган указанные в статье 5 Закона о ФПГ документы для регистрации ФПГ192.

При создании ФПГ по второму варианту процедура несколько упрощалась. Участники ФПГ не подписывали и не представляли в полномочный государственный орган договор о создании ФПГ. Участники не учреждали центральную компанию ФПГ, т. к. центральной компанией в данном случае признавалось основное общество. Но основное требование такое - участники создаваемой ФПГ должны были соотноситься друг с другом как основное и дочерние общества.

В соответствии со ст. 105 ПС РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»193, ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах»194 основным является общество, если оно в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом.

Таким образом, при создании ФПГ холдингового типа центральная компания ФПГ являлась основным обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале других участников ФПГ. При создании ФПГ по системе участия центральная компания ФПГ не являлась основным по отношению к другим участникам ФПГ, т. к. участники ФПГ, выступали учредителями центральной компании и они являлись ее основными обществами.

Среди всех участников ФПГ Закон о ФПГ особо выделял такого участника как центральная компания ФПГ. Закон о ФПГ предусматривал двоякий статус центральной компании195. Если ФПГ создавалась в виде основного и дочерних обществ, то в роли центральной компании выступало основное общество. В этом случае центральная компания имела возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами. Если же ФПГ создавалась на основе договора, заключаемого ее участниками как равноправными партнерами, то и центральная компания ФПГ учреждалась всеми участниками группы на договорной основе. В связи с тем, что Закон о ФПГ определял, что центральная компания ФПГ создавалась после подписания договора о создании ФПГ, это позволяет нам сделать вывод о том, что центральная компания являлась участником ФПГ, а не участником договора о создании ФПГ. Определение правового статуса, а значит, и компетенции центральной компании происходило по согласованию между участниками ФПГ. Регистрация центральной компании осуществлялась в общем порядке, предусмотренном для регистрации юридических лиц. Так как образование центральной компании ФПГ было предусмотрено в организационно-правовой форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза, а в настоящее время в любой организационно-правовой форме, следует отметить, что законодательством предусмотрен различный порядок государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций. Так, коммерческие организации (хозяйственные общества, товарищества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, производственные кооперативы) подлежат государственной регистрации Федеральной налоговой службой196 в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»197. Порядок государственной регистрации некоммерческих организаций предусмотрен также Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федеральным законом «О некоммерческих организациях», осуществляется Федеральной регистрационной службой РФ3.

Центральная компания финансово-промышленной группы как участник группы в случаях, установленных договором о создании финансово- промышленной группы и иными соглашениями между участниками может осуществлять следующие функции:

1) выступать от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово - промышленной группы; 2)

вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы; 3)

готовить ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы; 4)

выполнять в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово- промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливались ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы.

Создание центральной компании предусматривается в любой организационно-правовой форме юридического лица. В соответствии с положениями ГК РФ юридические лица могут быть коммерческими организациями и некоммерческими организациями. Это позволяет нам сделать вывод о том, что коммерческая составляющая (занятие предпринимательской деятельностью) центральной компании ФПГ не выделяется как определяющая. Это подтверждается еще и тем, что в качестве видов деятельности, которые выполняет центральная компания ФПГ, могут быть указаны любые не запрещенные законом виды деятельности. В связи с этим возникает вопрос о том, почему в таком случае Закон о ФПГ, определяя для ЦК ФПГ форму хозяйственного общества или ассоциации (союза) не называл другие организационно-правовые формы для существования центральной компании ФПГ.

Н. И. Михайлов отвечает на этот вопрос тем, что законодатель стремился использовать уже отработанные в нормотпорчсской практике на момент принятия Закона о ФПГ" организационно-правовые формы198.

В соответствии со ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество.

Это положение ГК РФ позволяло участникам ФПГ, созданной по системе участия, возлагать на центральную компанию, созданной в организационно- правовой форме ассоциации, союза, обязанности по ведению иных видов деятельности, в том числе и предпринимательской. В таком случае, центральная компания должна была преобразоваться в хозяйственное общество.

В соответствии со ст. 14 Закона о ФПГ по обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово- промышленной группы несли солидарную ответственность. Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливались договором о создании финансово-промышленной группы.

В качестве трех ключевых условий построения механизма такой ответственности Н. И. Михайлов называл следующие: 1.

Участники ФПГ несут ответственность по тем обязательствам се центральной компании, которые возникли в результате участия именно в деятельности этой группы. 2.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по рассматриваемым обязательствам центральной компании.

3. Особенности исполнения солидарной ответственности участников группы устанавливаются договором о создании ФПГ199.

Как было указано выше создание ФПГ возможно было двумя разными способами: на основе системы участия и по холдинговой системе. Отсутствие в ст. 14 Закона о ФПГ указания на то, в ФПГ холдингового или договорного типа возможно применение солидарной ответственности, на первый взгляд позволяло говорить о том, что применение солидарной ответственности возможно как в одной, так и в другой группе. Однако, при более внимательном изучении ст. 14 Закона о ФПГ необходимо отметить следующее. Абзац 2 ст. 14 определял, что особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании ФПГ. Анализируя ст. 14 Закона о ФПГ необходимо признать, что эта статья закрепляла солидарную ответственность для участников ФПГ, созданной на договорной основе (по системе участия).

В соответствии со ст.322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом. Как указано выше, Законом о ФПГ солидарность обязанности была предусмотрена. Сущность солидарной обязанности заключается в том, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Оставался открытым вопрос о том, какая ответственность предусмотрена для участников ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ. Так как Закон о ФПГ никаких положений на этот счет не содержал, считаем необходимым обратится к законодательству о хозяйственных обществах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах» дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Таким образом, для ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, также была предусмотрена солидарная ответственность. Есть одно «но». По Закону о ФПГ участники ФПГ, как основные общества, солидарно отвечали по обязательствам центральной компании ФПГ. В то время как в соответствии с положениями ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» основное общество солидарно несет ответственность с дочерними обществами, а дочерние общества не отвечают по обязательствам основного. Только в одном случае основное общество несет субсидиарную ответственность. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.

В связи с тем, что 14 из 22 статей Закона о ФПГ использовали словосочетание «договор о создании ФПГ», который практически весь состоял из положений, регламентирующих вопросы создания, деятельности и ликвидации ФПГ, считаем необходимым проанализировать некоторые из них, которые противоречили общему содержанию Закона о ФПГ и механизму создания ФПГ.

В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ иные функции ЦК ФПГ, кроме указанных как обязательные, закреплялись в уставе ЦК ФПГ или договоре о создании ФПГ. Представляется, что для ФПГ, образованной на основе основного и дочернего обществ, такие функции могли быть закреплены только в уставе основного общества. Соответственно изменения в уставе должны быть зарегистрированы в порядке, предусмотренном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Статья 10 Закона о ФПГ посвящена высшему органу управления ФПГ - совету управляющих. Совет управляющих являлся высшим органом управления в как в ФПГ, созданной но системе участия, так и в ФПГ, созданной по холдинговой модели. Ст. 10 Закона о ФПГ закрепляла, что компетенция совета управляющих ФПГ определяется договором о создании ФПГ. Возникает вопрос; чем определяется компетенция совета управляющих в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, если в соответствии со ст.5 Закона о ФПГ при создании такой ФПГ договор о создании ФПГ не должен предоставляться. Ответ на этот вопрос Закон о ФПГ так и не дал.

Статья 12 Закона о ФПГ определяла, что под деятельностью финансово- промышленной группы понимается деятельность участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и/или ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Для ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ таким документом являлся организационный проект. Следует заметить, что ст. 12 Закона о ФПГ устанавливала обязательное требование: использование обособленных активов в том числе и для указанной ФПГ. В данном случае, считаем необходимым привести положения ст.2 Закона о ФПГ, которая указывала, что объединение активов как материальных, так и нематериальных, представляет собой систему участия. А в соответствии со ст.2 Закона о ФПГ, система участия - это только один из способов создания ФПГ.

Таким образом, ст. 12 Закона о ФПГ противоречила положениям ст.2 Закона о ФПГ, определяя, что деятельность ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, должна вестись при использовании обособленных активов. При этом никакие другие статьи Закона о ФПГ не указывали на объединение активов в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ.

Указанная в статье 2 Закона о ФПГ совокупность юридических лиц и указанные в статье 3 участники ФПГ не всегда совпадали по содержанию. При создании ФПГ на основе существующих основною и дочерних обществ (но холдинговому типу), совокупность юридических лиц, указанных в статье 2 и участники ФПГ, указанные в статье 3 совпадали, это основное и дочерние общества. Иная ситуация при создании ФПГ на основе системы участия. В данном случае ФПГ это совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы. Субъектами же такого договора о создании ФПГ являлись объединяющиеся организации за исключением центральной компании, т. к. было указано выше, центральная компания учреждается после подписания договора о создании ФПГ. Таким образом, в статье 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа определялась как совокупность юридических лиц, подписавших договор о создании ФПГ. К таким лицам не относится центральная компания. Статья 3 Закона о ФПГ к участникам ФПГ кроме лиц, подписавших договор о создании ФПГ, относила также и центральную компанию. Таким образом, Закон о ФПГ при определении финансово-промышленной группы как совокупности юридических лиц, объединивших свои активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы, не включал в эту совокупность центральную компанию ФПГ. Но, несмотря на это, рассматривал центральную компанию как участника финансово-промышленной группы.

Проанализировав особенности правового положения участников ФПГ, можно сделать следующие выводы.

Всех участников ФПГ можно разделить на две группы: 1) обязательные участники (организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации) и 2) необязательные участники.

В качестве участников ФПГ могут вы ступать коммерческие и некоммерческие юридические лица, а также индивидуальные предприниматели. Возможность участия индивидуальных предпринимателей в объединениях является безусловным соблюдением и реализацией их права на объединение. Участники финансово-промышленной группы могут участвовать как в одной группе, так и в нескольких группах одновременно. В качестве звена, обеспечивающего общее управление группой и разработку общей стратегии развития общества, выступает центральная компания ФПГ специально созданная для этих целей или уже существующий участник объединения. Создание центральной компании допускается в любой организационно-правовой форме.

Участниками ФПГ могут быть иностранные юридические лица, вне зависимости от страны принадлежности. В случае же создания группы с участием иностранной организации возможна только договорная форма объединения.

Способ организации финансово-промышленной группы (договорный или холдинговый) не влияет на вид ответственности ее участников. В финансово- промышленных группах холдингового и договорного типов применимы положения Гражданского кодекса РФ, Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» о солидарной ответственности основного общества (основным обществом в ФПГ холдингового типа является центральная компания, в договорных - участники) по обязательствам дочерних (в ФПГ холдингового типа дочерними являются участники группы, в договорного - центральная компания).